物权法原理-第54章
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第三，物权证券所表彰的货物，得为善意取得之标的物。例如，仓库营业人或运送人未依证券即将货物让与他人，受让人如为善意，得取得该货物的所有权谢在全：民法物权论（上），＇台＇1989年版，第266…267页。。
第四，不动产的出产物，在与不动产（如土地）分离前，非为动产，不得为善意取得之标的物。
第五，债权非属动产，故不得为善意取得之标的物。但证券所表彰的债权，如无记名股票所表彰的股权，票据所表彰的债权等，得因善意取得证券而取得其权利。
第六，盗品、遗失物等占有脱离物于一定条件下得为善意取得的标的物。对此，后面将要论及。
（二）让与人须为动产的占有人
在善意取得，因受让人为善意受让占有，故须有让与人之占有可资信赖，始有善意之可言，让与人苟非动产占有人，何来占有之公信力？可见让与人为动产之占有人，系善意取得发生的前提。
惟此所谓占有，仅须让与人对动产有现实的管领力即可，而不以非对动产有直接占有为必要。换言之，纵使让与人对动产为间接占有、辅助占有乃至瑕疵占有，也无不可。
（三）让与人须无移转动产所有权的权利
善意取得，以让与人无权让与动产之权利为要件，让与人如有让与动产的权利，则无适用善意取得之必要。所谓让与人无让与动产的权利，包括两种情形：
一是让与人对动产无所有权。如承租人、保管人、借用人及附条件买卖的买受人等，对其占有的标的物即无所有权。
二是让与人对动产无处分权。例如在“二重买卖”，所有权人将其物的所有权依占有改定或指示交付方式移转于买受人后，再将该动产现实交付于其他买受人以移转其所有权的，让与即属无权处分。但动产所有人之代理人、行纪人等则为有处分权之人。
失踪人的财产管理人、遗产管理人或遗属执行人管理的财产或遗产，以及破产管理人对于破产财团的财产等，由于这些人对于所管理的财产均有一定程度的处分权，故不适用善意取得之规定谢在全：民法物权论（上），＇台＇1989年版，第267页。。
（四）须基于法律行为而受让动产所有权
动产所有权之移转须基于法律行为，始可发生善意取得，非基于法律行为受让动产所有权的，不发生善意取得，以继承为其适例。例如，某甲寄托a画于某乙处，某乙死亡，继承人某丙虽善意占有该画，但其仍不能取得该画的所有权。另外，动产善意取得制度因旨在保护交易安全，故此所谓法律行为尚须有“交易行为”的性质。如让与人与受让人在法律上或经济上同属于一人时，即无交易行为的性质。例如，因公司合并而移转动产所有权时，即无所谓善意取得问题谢在全：民法物权论（上），第268…269页。。
（五）须实际受让动产之占有
受让人实际占有由让与人移转占有的动产，为善意取得成立之基础。而所谓动产占有之移转，其情形有四：现实交付，简易交付，占有改定，及返还请求权的让与。只要受让人受让动产的占有，即为已足，至于让与人是否丧失占有，则在所不问。在占有改定，让与人虽占有其物，但受让人仍能善意取得其物之所有权。
（六）受让人须为善意。
1。善意的意义及其举证动产善意取得，以受让人之有“善意”为其成立前提。如受让人无“善意”，则自不生善意取得之问题。但关于何谓善意，立法与学说之解释未尽一致。就学说而言，大抵有三种见解：一是指不知让与人无让与之权利，有无过失，在所不问姚瑞光：民法物权论，第ioi页。；二是指不知让与人无让与的权利，是否出于过失，固非所问，但依客观情势，于交易经验上一般人皆可认定让与人无让与之权利的，应认为系恶意史尚宽：物权法论，第501页；谢在全：民法物权论（上），第270页。；三是认为所谓非善意，指明知或可得而知让与人无让与的权利王泽鉴：民法物权（占有），第137页。。
以上各说存在明显的差异，但就将善意解为“不知”让与人无让与动产之权利这一点而言，则各说之间并无差异。各说之主要差异在于，受让人因“过失”、“明知”或“可得而知”让与人无让与之权利而受让动产的，是否属于“善意”？
事实上，就文义而言，“善意”，固可解为不以无过失为必要。但衡诸近代以来采“中间法立场”的各国民事立法设立善意取得制度之目的在于兼顾所有人利益及交易安全之保护，受让人对于让与人是否有让与权利，也应负一定程度的注意义务，始称合理。以上二、三两种见解于结论上兼同此观点。至于如何定其注意程度，则系法律政策判断上的问题。新近学者通说，认为应参考德国法第932条规定，将善意解为非因重大过失而不知让与人无让与的权利王泽鉴：民法物权（占有），第137…138页。。受让人唯有在此种场合下受让动产之占有，始受保护。另须说明的是，“善意”，为法律概念，具体案例如何认定，则为事实闽题。一般认为，应斟酌当事人、标的物的价值及推销方式等因素综合判定王泽鉴：民法物权（占有），第138页。。至于善意之举证，通常认为，宜由否定受让人为善意之人为之。因为依占有的权利推定效力，占有人，推定其为善意占有动产之人王泽鉴：民法物权（通则、所有权），第214页。，从而主张受让人非善意的，应负举证责任4。此外所谓善意，仅指受让人受让动产为善意，而与让与人是否善意并无关系谢在全：民法物权论（上），第270页。。
2。善意的准据时点
善意的准据时点，指确定受让人是否善意的具体时期。对此，学说一般认为，应视受让动产占有的情形而定。于现实交付，指交付之当时；于简易交付，指让与合意之时；在占有改定与指示交付，则指受让人取得间接占有或取得返还请求权之时。但所有权之让与附停止条件的，因条件成就常在一段期间之后，故若以条件成就作为准据时点，则显非有利于受让人，因之，为维护交易安全，以物交付之时作为准据时点，似较合理王泽鉴：民法物权（占有），第139…140页。。
3。受保护的范围
善意取得制度旨在补救让与人处分权之欠缺，其保护范围仅限于对处分权的信赖，故对于民事行为能力或代理权的信赖，无适用或类推适用善意取得之余地。
五、善意取得的法律效果
善意取得的法律效果，指善意取得构成要件具备时产生的法律后果。基于“物权配置”与民法对等正义原则，一旦具备善意取得的构成要件，即生相应的法律效果。
（一）动产所有权的取得及其性质
善意取得一旦具备构成要件，受让人即取得动产所有权。此为善意取得之最基本的法律后果。成问题的是，善意取得究为原始取得抑或继受取得？对此，学说甚有争论，界说不一。
其一，原始取得说。认为善意取得动产所有权因系基于法律之规定而发生，故善意取得为原始取得。近代以来，此说一直居于通说之地位。
其二，继受取得说。认为善意取得中的受让人取得动产所有权，因非源于占有，而是源于法律行为所生的效力，故受让人善意取得动产所有权，属于继受取得。德国民法典第936条：善意取得的动产，如有第三人的权利存在时，并不一律发生消灭，正是从继受取得的立场来解释善意取得之性质的。至于第三人的权利，基于善意取得制度本身的要求，应解为不随同移转（即负担消灭）姚瑞光：民法物权论，第103页。。
其三，原始取得或继受取得之争无意义说。由日本学者好美清光教授所倡。认为善意取得是原始取得还是继受取得之争，并无实益。因为由两种学说导出的结果并无差异，即受让人取得动产所有权，及动产上的旧有负担消灭参见＇日＇川岛武宜编辑：注释民法》7，第138页。。
以上各说，本书采通说，即认善意取得为原始取得之一种。因为，善意取得制度，系国家立法政策基于“分配正义”原则而对社会财富所作的一种强制性的物权配置，受让人取得动产所有权，是依物权法之直接规定而取得，具有终局性、确定性，不得变易。故通说将善意取得的性质把握为原始取得，无疑为正确之解释。
（二）善意取得动产所有权的终局性与“回首取得”问题
第61章 动产所有权（4）（）
善意取得动产所有权的终局性，包含两层含义：一是指受让人善意取得的动产所有权，于法律上属于终局确定、不得变易，即使善意受让人将其取得的动产再让与他人，而新受让人为恶意的，也能取得该动产之所有权王泽鉴：民法物权（占有），第217页。；二是指受让人取得动产所有权因有法律上的原因，故不发生不当得利问题，原所有人不得依不当得利制度请求返还其所受的利益谢在全：民法物权论（上），第271页。。
在此有必要涉及善意取得中的所谓“回首取得”问题。这一问题为现今民法学上之一有名的争论问题。例如，某甲将其手表交付某乙保管，某乙遂将该手表据为己有，出卖于善意之某丙，并为交付。其后，某乙以某丙价金给付迟延为由解除手表买卖契约，某丙遂依让与合意移转该手表所有权于某乙。在此情形，某丙基于善意受让而取得手表所有权，其对某乙所为的手表的处分行为为有效，这在法律逻辑上并无不当。但是，若衡诸善意取得制度保护交易安全之功能，则让与人某乙即无保护之必要。故应解为受让人将动产所有权返还于让与人时，原所有人某甲便回复其动产所有权，同时该动产上的其他权利也随之复活王泽鉴：民法物权（占有），第217…218页；谢在全也持同样见解，见民法物权论（上）第272页。。
（三）债权关系
善意取得的要件一旦具备，除发生物权变动的效果外，还发生所谓债之关系。此债之关系，其功能在于填补物权变动时对于有关当事人利益之损害，从而借以维系双方当事人利益关系之衡平。
1。原所有人与受让人间的债权关系
善意取得一旦具备构成要件，受让人即取得动产所有权。由于受让人系基于法律的直接规定而取得他人的动产所有权，其受利益具有法律上的原因，故不构成不当得利。同时，受让人因基于法律规定而取得他人动产所有权，系阻却违法，因此也不构成侵权行为。但是，在受让人无偿取得动产所有权时，若仍使受让人得终局的取得动产所有权，则难谓合理。因为此时纯粹属于以牺牲原所有人的利益为代价来保护无偿的受让人的利益，因而通说认为，这种场合，受让人应不受保护，即不能取得动产所有权＇日＇我妻荣：物权法（民法讲义2），岩波书店昭和27年版，第207页。。
2。原所有人与让与人间的债权关系
一般认为，原所有人予受让人善意取得其动产所有权而受损害时，其对让与人得选择行使以下权利：
1原所有人与让与人间若有债权关系（如使用借贷关系、租赁关系及保管关系）的，原所有人可依债务不履行制度，向让与人请求损害赔偿。
2让与人处分原所有人之动产，为无权处分，构成侵害所有权的行为的，原所有人可依侵权行为规则，向让与人请求损害赔偿。
3让与人有偿处分原所有人的动产的，让与人取得的对价（如价金或价金请求权）为原所有人动产所有权消灭的对价，此对价由让与人取得，原所有人因此受到损害，且取得对价与受到损害之间有因果关系，故构成不当得利。此时，原所有人可依不当得利制度向让与人请求返还所受的利益。但让与人所得之对价超过该动产之交易上的价格时，原所有人对超过的部分并无返还请求权。
因利益大于损失，故应以损害为基准请求返还其所受的利益，以免原所有人反获不当利益谢在全：民法物权论（上），第271…272页。。
前已述及让与人在受让人取得动产所有权后，自己嗣后又反过来取得该动产之所有权的所谓回首取得问题。学说认为，此无论出于让与人之恶意安排或偶然复得（例如巧合地买受该标的物），解释上让与人均不得取得该动产所有权。原所有人之动产所有权复活，动产上之负担，除因特别原因而消灭外，也应同时复活。
因为善意取得旨�
