法哲学原理或自然法和国家学纲要-第46章

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　　　　他人便于承认；在抵押权登记簿上和产权册籍上也作了记载。在市民社会的大多数所有权是根据于契约的，契约的手续是固定的和有规定的。我们现在可以对这些手续发生反感，认为它们之所以存在，是为了官府能多得一笔收入。

　　　　我们甚至可以把它们看成某种触目的东西，不信任的标志，因为它们使“言出必信”这句话不再有效了。但是形式的本质意义，在于自在的法就得作为法而被制定。我的意志是一种合理的意志，它是有效的，而这种效力应得到别人的承认。这里，我和别人的主观性现在都必须消灭，意志必须达到确实性、固定性和客观性，但只有通过形式它才能获得这些东西。

　　　　第２１８节

　　　　因为在市民社会中所有权和人格都得到法律上承认，并具有法律上效力，所以犯罪不再只是侵犯了主观的无限的东。。。。。。。。。

　　　　西，而且侵犯了普遍事物，这一普遍事物自身是具有固定而。。。

　　　　坚强的实存的。因此产生了一种观点，把行为看成具有社会危险性。

　　　　一方面，这种观点增加了犯罪的严重性①。。。，但另一方面，已经成为具有自信的社会权力，减少了损害的外部重要。。

　　　　①参阅本书第９６节和第３１９节两节的附释。——译者

……　319

　　　　８６２第三篇　伦理

　　　　性，并使刑罚大为减轻。。　　附释　由于对社会成员中一人的侵害就是对全体的。。。。

　　　　侵害，所以犯罪的本性也起了变化，但这不是从犯罪的概念来说，而是从它的外部实存即侵害的方面来看的。

　　　　现。。

　　　　在，侵害行为不只是影响直接受害人的定在，而是牵涉到整个市民社会的观念和意识。在英雄时代（见古代悲剧）

　　　　，公民不因王室成员彼此之间进行犯罪而认为自己受到损害。

　　　　犯罪自在地是一种无限的侵害行为，但作为定在，它。。。。。

　　　　必须根据质和量的差别予以衡量（第９６节）。因为这种定在现在本质上被规定为对法律效力的观念和意识，所。。。。。。。。。

　　　　以对市民社会的危险性就成为它的严重性的一个规定，。。。。。。。。。。。

　　　　或者也是它的质的规定之一。

　　　　但是，这个质或严重性因市民社会情况不同而有异，。。

　　　　于是有时对偷窃几分钱或一颗甜菜的人处以死刑，而有时对偷窃百倍此数甚或价值更贵的东西的人处以轻刑，都同样是正当的。对市民社会具有危险性这一观点，看来会使犯罪更加严重，其实，这倒是减轻刑罚的主要原因。正因为如此，所以一部刑法典主要是属于它那个时代和那个时代的市民社会情况的。

　　　　补充（刑罚的尺度）　在社会中犯下的罪行显得比。。。。。

　　　　较严重，可是刑罚则较轻，这种情况初看是自相矛盾的。

　　　　但是社会不可能放纵犯罪而不罚，因为那样会使它被肯定为合法的；可是社会既然对自己具有信心，犯罪就始终是对抗社会的个别情况，它是不稳定的和孤立的。由

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　　　　第二章　市民社会９６２

　　　　于社会本身的稳定性，犯罪就获得了一种纯粹主观的东西的地位，这种主观的东西看来不是熟虑意志的产物，而是自然冲动的产物。本着这种观点，罪行就获得了较轻微的地位，而刑罚也就成为较轻微了。如果社会自身还是动荡不安，那就必须通过刑罚树立榜样，因为刑罚本身是反对犯罪的榜样的榜样。但是在本身已经是稳定的社会，犯罪的勾当是很微弱的，因此犯罪的处罚也必须按照这种微弱程度来衡定。所以严厉的刑罚不是自在自为地不公正的，而是与时代的情况相联系的。一部刑法典不可能在任何时代都合用。罪行是假象的实存，它们会在更大或更小程度上得到否认。

　　　　三　法院第２１９节

　　　　法采取法律的形式而进入定在时就成为自为的。它跟法的特殊意志和意见相对立，而是独立自主的，并且必须肯定。。。。。。

　　　　自己为普遍物。在特殊场合这样地认识和实现法，而且不带。。。。。。。

　　　　有对特殊利益的主观感情，系属一种公共权力即法院的事。。。。。

　　　　附释　在历史上，法官和法院的产生可能采取过家长制关系的形式，也可能采取过权力或任意选择的形式，从事物的概念来说，这是无足轻重的。把实施审判制度看做国王和政府方面所做的一件单纯善意和仁慈的事，。。

　　　　如封。哈勒先生①。。。。。。（在他所著《国家学的复兴》一书中）

　　　　①参阅本书第２５８节脚注。——译者

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　　　　０７２第三篇　伦理

　　　　所说的，那就是思虑不周，没有觉察到关于法律和国家问题所应注意的是：它们的制度一般是合乎理性的，而且是绝对必要的；至于它们产生和建立的形式，则不是在考察它们的合理根据时所应研究的。

　　　　与这一意见相反的另一极端是一种粗鲁的看法，它把司法看做象在强权即是公理那种时代的一种不适当的暴力行为，对自由的压迫和专制制度。其实，司法应该视为既是公共权力的义务，又是它的权利，因此它不是以个人授权与某一权力机关那种任性为其根据的。

　　　　第２２０节

　　　　用复仇的形式来对付犯罪（第１０２节）的那种法，只是。。

　　　　自在的法，它是不合乎法的形式的，即它的实存是不合乎正。。。

　　　　义的。现在，受害的普遍物代替受害当事人而出现，它在法。。。

　　　　院里具有独特的现实性，并承担着对犯罪的追究和惩处。因而这种追究和惩处就不再是通过复仇的那种主观的和偶然的。。。

　　　　报复，而转变为法同它自身的真实调和，即转变为刑罚。从。。

　　　　客观的方面说，这是法律同自身的调和，由于犯罪的扬弃，法。

　　　　律本身回复了原状，从而有效地获得实现。从犯罪者的主观。。。。。。。。

　　　　方面说，这是犯罪者同自身的调和，即跟他所知道的、保护。。。。。。。

　　　　他的和对他有效的法律的调和。

　　　　因此，当法律对他执行时，他。。。。。。

　　　　本身就在这一过程中找到正义的满足，看到这只是他自己的。。。。

　　　　行为。

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　　　　第二章　市民社会１７２

　　　　第２２１节

　　　　市民社会的成员有权利向法院起诉，同时也有义务到庭。。。。。。。。。。。

　　　　陈述；他的权利有了争执时，只能由法院来解决。。。　　补充（法院的强制）　个人既然有权利诉诸法院，他。。。。。

　　　　也就必须知道法律，否则这种权能对他说来毫无补益。

　　　　但是个人也有义务到庭陈述。在封建制度下，有权势的人往往不应法院的传唤，藐视法院，并认为法院传唤有权势的人到庭是不法的。但封建状态是与法院的理念相违背的。在近代，国王必须承认法院就私人事件对他自身有管辖权，而且在自由的国家里，国王败诉，事属常见。

　　　　第２２２节

　　　　在法院中，法所获得的性格就是它必须是可以证明的。

　　　　法。。。。。。

　　　　律程序使当事人有机会主张他们的证据方法和法律理由，并。。。

　　　　使法官得以洞悉案情。这些步骤本身就是权利，因此其进程。。。。。。。。。。

　　　　必须由法律来规定，同时它们也就构成理论法学的一个本质的部分。

　　　　补充（证明的强制）

　　　　某人明知自己具有某项权利，。。。。。

　　　　由于不能证明而他的请求竟被驳回了。这可能使他感到愤恨。

　　　　但是我所具有的权利，必须同时为法律所规定；我必须能够阐明它和证明它，自在存在的东西只有在被设定后，才能在社会上发生效力。

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　　　　２７２第三篇　伦理

　　　　第２２３节

　　　　由于这些步骤分裂成为越来越零星的行动和权利而无一定界限，原来是一种手段的法律程序，就成为某种外部东西。。

　　　　而与它的目的相背。当事人有权从头至尾穷历这些繁琐的手续，因为这是他们的权利，但是这种形式主义也可能变成恶。。。

　　　　事，甚至于成为制造不法的工具。因此，为了保护当事人和保护在争执中的实体性的事物即法本身，以避免法律程序及其滥用，法院责成当事人在进行诉讼之前，将事件交由一个简易法院（公断治安法院）受理，进行调解。

　　　　附释　公平是出于道德或其他考虑而对形式法律的。。

　　　　背离。它首先顾到法律争端的内容。但是一个平衡法院。。。。。。

　　　　所具有的意义是，在对个别事件进行裁判时，不坚持法律程序上的种种手续，尤其是法定的客观证据方法，而就个别事件论个别事件，以明其是非，所以它的旨趣并。。。。

　　　　不在于作出应成为普遍性质的法律上决定。

　　　　第２２４节

　　　　法律应予公布是属于主观意识的权利（第２１５节）

　　　　，同样，法律在特殊事件中的实现，即外部手续的历程以及法律理由。。

　　　　等等也应有可能使人获悉，因为这种历程是自在地在历史上普遍有效的，又因为个别事件就其特殊内容来说诚然只涉及当事人的利益，但其普遍内容即其中的法和它的裁判是与一切人有利害关系的。这就是审判公开的原则。。。。。

　　　　附释　法院成员为了制作判决而在自身之间进行审

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　　　　第二章　市民社会３７２

　　　　议，那时各人所发表的还是特殊的意见和看法，所以审。。。

　　　　议按其本性是不公开的。

　　　　补充（审判公开）　根据正直的常识可以看出，审。。。。

　　　　判公开是正当的、正确的。反对这一点的重大理由无非在于，法官大人们的身分是高贵的；他们不愿意公开露面，并把自身看做法的宝藏，非局外人所得问津。但是，公民对于法的信任应属于法的一部，正是这一方面才要求审判必须公开。公开的权利的根据在于，首先，法院的目的是法，作为一种普遍性，它就应当让普遍的人闻。。

　　　　悉其事；其次，通过审判公开，公民才能信服法院的判决确实表达了法。

　　　　第２２５节

　　　　审判行为作为法律对个别事件的适用，得分为两个方面：。。。。。。。。

　　　　（一）

　　　　根据事件的直接单一性来认识事件的性状，以视其是否。。。。。。

　　　　有契约等等存在，或是否有侵害的行为，以及谁是加害人；如果事关刑法，则以反思来规定行为的实体的、犯罪的性质。。。。

　　　　（第１１９节附释）

　　　　；（二）使事件归属于法律下，因为法必须恢。。

　　　　复起来，如系刑事，这种法律就包含刑罚在内。有关这两个不同方面的裁判是属于不同职权范围内的事。

　　　　附释　根据罗马的法院组织，这些职权的区别表现为，法官首先作出裁决，认为在本件中事实是如此这般。。。。

　　　　的，然后他指定一个特别陪审员对这种事实进行侦查。

　　　　按照英国的法律程序，某一行为的特定犯罪性质（例如是谋杀还是误杀）

　　　　由检察官根据他的判断或任性来

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　　　　４７２第三篇　伦理

　　　　加以品定，法院即使发现他的规定是错误的，也无权作出其他规定。

　　　　第２２６节

　　　　关于指挥全部侦查程序和当事人诉讼行为——而这些本身都是权利（第２２２节）——的进行，以及法律判决的第二个方面（见前节）

　　　　，主要是专职法官的一种独特职能。必须把事件替他——作为法律的机关——准备好，使他有可能把事件归属于一个法律原则下，这就是说，必须把事件从它的现象的经验性状，提高到被承认的属于普遍类型的事实。

　　　　第２２７节

　　　　第一个方面，即对事件直接单一性的认识和对事件的品。。。。

　　　　定，在其自身中并不含有任何法律上的决定。任何一个有教。。。。。。

　　　　养的人都会有这种认识。在对某一行为加以品定时，必须考。。。

　　　　虑到行为者的判断和意图这种主观因素（见第二篇①）

　　　　，因为这对品定来说是基本的；此外，证明不是依赖理性的对象或抽象理智的对象，而只是依赖个别事项、各种情况、以及感性直观和主观确信的对象的，因此，证明不包含任何绝对客观的规定在自身之中。由此可见，关于事实的裁决，最后总是依